【原創】文/汐溟

演出合同約定如遇不可抗拒因素導致演出取消，雙方應在約定期限內另行協商演出時間。如雙方未在約定期限內就重新演出達成一致意見，合同效力如何處理？是否終止？

案情

甲乙簽訂演出協議，約定乙參加甲舉辦的音樂節。如遇不可抗拒之因素，如地震、政府禁令等因素，甲、乙雙方應友好協商于六個月內另訂演出日期。簽約后，甲向乙支付酬金。因為政府主管機關評估安全后作出取消活動的決定，故音樂節未能如期舉辦。但雙方在六個月內未能就重新舉辦音樂節達成一致。此后四年的時間里，雙方未就重新演出的時間達成一致。

爭議

乙主張，雙方未在六個月內就重新演出達成一致，故合同終止，其收取的酬金不予退還。

問題

乙之主張能否成立？

評析

本文認為，乙的主張缺乏合理性，難以成立。理由如下：

首先，上述合同約定的含義是，如因不可抗拒因素導致演出取消，雙方應在六個月內協商確定新的演出日期，如果六個月內沒有協商成功，雙方可以繼續協商，直至確定新的演出日期為止。前述內容并未約定如果在六個月內協商不成，合同效力終止，也未約定效力終止后乙收取的酬金有權不予退還。因此，乙之主張欠缺合同依據。而且從上述約定內容看，如不可抗拒因素導致演出取消，雙方仍應履行合同，乙仍有演出的義務，雙方所負義務是繼續協商，直至確定新的演出日期，將演出舉辦完畢。

其次，從履行情況看，雙方在六個月內并未協商新的演出日期，但超出六個月內，雙方就新的演出日期仍繼續協商，雙方均未就已超出六個月而提出異議，乙也未主張合同效力終止，雙方以實際行為變更前述約定，雙方的協商不受期限限制。乙主張六個月內未協商一致故終止的主張，沒有事實依據。

再次，雙方變更后的約定內容為：雙方協商新的演出日期，直到確定并將演出舉辦完畢為止。雙方均應依據前述內容履行各自義務。乙提出不應繼續履行協商及演出義務，違反前述約定，構成違約。

第四，從雙方約定上述內容的目的看，雙方系對不可抗拒因素導致合同無法履行所作的預先設計，既約定為不可抗拒因素，則說明雙方均無過錯，既無過錯，雙方自然不應承擔違約責任，乙提出不再履行合同義務，也不退還酬金的主張，實際是要求甲對無法舉辦的結果承擔過錯責任。

最后，從實際結果看，如果乙之主張成立，演出因不可抗拒而暫時取消，其可以濫用協商權，故意不再約定期限內與甲協商，坐等期限經過后，不再履行合同義務，同時不退還已收酬金，以此方式，乙可以牟取不當利益，乙之主張顯然有違誠信和公平。